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华人公司在美国如何经营或并购才不会违法?如何聘请律师?实例分析!
作者 : 包鸿滨律师录入时间 : 2016-12-15字体 :

 

作者 | 包鸿滨 (休斯顿元臣国际律师事务所)

 

 

在美国的华人企业越来越多,遇到的法律问题也相应增多。要想顺利经营,遵守法律是必须注重的一个环节。在日常运营中,企业负责人最不愿意看到的就是劳务纠纷、商务纠纷,或者被美国政府调查。在并购中,中资企业最不情愿看到的事情是——收购的公司不是其真正想要的。为了更好地帮助华人企业了解美国的法律环境,根据我们元臣国际律师事务所多年代理中资企业在美国的公司业务和诉讼经验,特别精选出以下案例(其中部分为虚拟案例),供企业参考。

 

 

案例1加班费纠纷如何解决?

 

某餐馆没有员工手册,聘用了多名餐馆服务员,每人每天工作8小时,每周40小时,餐馆要求员工不得加班。某员工离职后,向州劳动管理部门投诉餐馆,要求其支付加班工资费用。该餐馆抗辩称,餐馆规定每人每天8小时,每周40小时,且要求员工不得加班,员工加班情况不属实;即使存在加班,也属于违反餐馆规定加班。

 

律师经过分析后,认为餐馆抗辩理由不充分,建议和员工调解。原因在于:

(1)没有书面的员工手册;

(2)没有书面的执行记录;

(3)即使存在雇主规定不得加班情形,但员工如果确实加班了,雇主也应当支付加班费。

 

那么,雇主在哪些方面可以做得更好而避免类似纠纷?

1:制定书面员工手册,规定工作时间和加班需要批准。

2:严格执行员工手册,定期检查员工工作时间,并书面记录员工违反员工手册的事情(包括违反规定加班),定期让员工书面确认每月的实际工作小时数量。

3:在离职时,制定清晰的交接单,明确所有的工作小时数量/不存在加班小时(如果适用)等内容。

 

案例2工作场合说黄色段子被起诉

 

某公司聘用了多名年轻女性,公司老板从中国大陆过来,喜欢在工作场所说些黄色段子,且有时候会对某女雇员说些暧昧的玩笑话。这些工作习惯,在中国大陆比较普遍,但在美国很容易引发性骚扰及歧视妇女的指控。果然,在该公司因工作原因解聘某女雇员后,该女雇员指控雇主性骚扰及歧视妇女,并要求赔偿。该雇主觉得很冤枉,认为自己什么事也没做,只是开了些带颜色的玩笑。

 

律师经过分析后,认为虽然雇员指控证据不是很充分。但考虑到有初步证据支持该女雇员主张,雇主需要花费大量的律师费去调查、核实及对抗该女雇员的指控,建议雇主和员工调解。

 

那么,雇主在哪些方面可以做得更好而避免类似纠纷?

1、制定书面员工手册,明确公司员工政策;

2、在日常工作中避免开些有颜色或者是暧昧的玩笑,避免将女性作为开玩笑的对象,避免和员工有不正常的身体接触,包括搭肩膀等;

3、在工作过程,将所有员工不合格、违反员工手册的情形记录下来,进行逐步解雇: 指出错误,并给予机会改正,定期复核,书面记录。这样做,在员工被解雇后提出性别歧视及种族歧视的情形下,雇主可以有充分的书面记录进行有效抗辩。

 

案例3收购公司不聘律师结果因小失大

某公司花费了将近200万美元购买目标公司90%的股权,自己做了简单的尽职调查,但没有聘用律师,且其签署的股权收购协议中没有包括卖方担保和保证(representations and warranties)等有利于买方的条款。该公司在收购后发现目标公司股权结构混乱、财务状况和当初卖方介绍的不一致、经营情况也和预期不一样,拟起诉卖方。

 

律师建议: 虽然该公司可以基于欺诈及失实陈述等诉由起诉索赔,但考虑到其签署的股权购买协议中缺乏足够保护买方的条款,公司可以考虑通过起诉,迫使卖方协商,就原有的股权购买协议做补充说明,明确各方权利义务。最后,该公司支付了额外的4万美元律师费处理其和卖方、目标公司及其他股东的纠纷,另外支付2万美元律师费草拟、签署股权购买协议的补充合同、新的股东协议、公司章程等公司治理法律文件。加上运营损失,因缺乏专业的尽职调查,公司承担了约30万美元的经济损失。而如果公司第一时间找律师做尽职调查并起草交易文件,公司不仅可以避免不必要的经济损失,且能够合理降低交易价格,而完成这一系列工作的律师费只需要1.5万美元到2万美元左右(文件量不大且没有多轮协商的情形下)。

 

那么,雇主在哪些方面可以做得更好而避免类似纠纷?

1、聘请律师做尽职调查

2、聘请律师进行谈判

3、聘请律师进行股权交易文件起草和签署

 

专业建议在美国如何聘用律师?

 

美国律师费较高,大部分美国公司/诉讼律师的每小时收费从200-450美元不等。美国绝大部分商事诉讼最后和解结案的其中一个主要原因是诉讼当事人一方或多方无力承受高昂的律师费。但是,如果公司从成立之初就委托律师介入,则可花费少量的律师费,为公司减低法律风险,避免诉讼。

 

举个例子:公司在合同起草方面花费2000美元左右的律师费,就有可能避免在诉讼上花费2万美元的律师费。

 

那么,如何在美国找到合适的律师呢?

 

一般而言,华人公司在美国的法律需求主要有移民、商务和诉讼纠纷解决。每一个领域需要的专业知识不一样,都需要有经验的律师来处理。

 

中国公司判断律师所资质的最为快捷及有效的方式是分析拟聘用律师在相关法律服务领域的代理项目清单。如果中国公司拟聘用在移民、商务及争议解决方面都具有专业法律服务能力的律师事务所,就要看该律师所是否同时拥有擅长这三项事务的资深律师,并愿意以合理的律师费价格和灵活的收费方案为中国公司提供一站式的法律服务。

 

针对华人企业在美国运营的特点,为了让更多的中资企业在美国能够获得律师的专业服务,而无需担心没有控制的按小时收费,美国元臣律师事务所特别为中国客户推出年服务费的套餐服务。在和客户谈好的年度法律服务费项下,元臣的常年法律服务包括:劳动和雇佣培训、合同起草和谈判培训、并购培训、移民事务培训、并购培训及日常运营咨询、起草标准合同、合同审核及运营管理。

 

作者简介包鸿滨

 

包鸿滨律师是元臣国际律师事务所高级顾问,在中国和美国两地执业中国事务超过14年。在为(1)中国客户在海外包括美国、南美、非洲、欧洲、中亚和东南亚等地区的并购、合资、投资、各类商业谈判、争议解决和在美国的相关移民;(2)国际客户在中国的并购、合资、投资和各类商业谈判及争议解决;以及(3)国际客户在全球范围涉及中国的并购、投资和争议解决提供咨询有着丰富的从业经验。

 

包律师曾代表某中国飞机制造公司在全球范围航空设备、器材和部件的采购、组装和合作提供法律咨询,并多次代理多家国际石油公司及中国大型国有石油公司在购买石油开采权益的国际并购中提供法律服务。

 

 

包律师在中美两地担任公司总法律顾问的执业经历使得其能为中美公司客户提供精准有效的法律服务。包律师也曾在一家中国大型证券律师事物所担任合伙人,并在总部位于纽约的国际律师事务所从事并购业务。在这之前,包律师曾在美国休斯顿的一家专门从事中美投资事务的律师所从事跨境交易业务以及在中国的一家综合律师所从事公司事务和诉讼业务。

 

备注:本文纯属信息性质,不构成任何意义上的法律建议,也不构成律师-客户关系。如有法律问题,请咨询有资质的专业律师。

 

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